排斥潛在投標人的歧視性條款的轉(zhuǎn)化處理
一
案例簡介
某項目屬性為政府采購項目。2021年8月，H市某單位委托Y招標代理公司就該單位“修理廠設(shè)備購置采購項目”進行公開招標。9月12日，在完成招標公告發(fā)布、開標、評標等工作后，Y招標代理公司在得到采購人確認后，發(fā)布了中標公告。
9月19日，投標人M公司提出質(zhì)疑，稱招標文件第一章第五條第六款規(guī)定“投標人注冊登記地不在H市的，則在H市應(yīng)有工商注冊登記的服務(wù)機構(gòu)（提供服務(wù)機構(gòu)證件復(fù)印件）和固定的專業(yè)維修人員（固定專業(yè)維修人員社保繳納證明）”，該招標要求作為廢標條款之一，具有明顯的地域歧視和排擠其他地區(qū)投標方的嫌疑。當日，采購人和招標代理公司在答復(fù)質(zhì)疑中認為，本項目采購內(nèi)容涉及維修的專業(yè)設(shè)備，在維修、維護、培訓方面均需要提供長期、優(yōu)質(zhì)的本地化服務(wù)，以確保服務(wù)的專業(yè)性和及時性，且需要設(shè)備供應(yīng)商提供及時的上門調(diào)試服務(wù)和提供備件，因此投標人在本地有正式的售后服務(wù)機構(gòu)的要求是合理合法的。
投標人M公司對該質(zhì)疑答復(fù)不滿，遂向上級部門提出投訴。
二
情況調(diào)查
本案例的焦點問題是，項目招標文件中要求投標人在當?shù)赜姓降氖酆蠓?wù)機構(gòu)是合理合法的要求，還是不正當?shù)钠缫曅?、排他性的要求?；诖耍对V處理部門調(diào)取了招標采購過程中的相關(guān)資料。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，招標文件第一章第五條第六款規(guī)定是合格投標人的資格要求之一；招標文件第二章中規(guī)定，“如果投標實質(zhì)上沒有響應(yīng)招標文件的要求，其投標將被拒絕，投標人不得通過修正或撤消不合要求的偏離或保留從而使其投標成為實質(zhì)上響應(yīng)的投標。如發(fā)現(xiàn)下列情況之一的，招標人有權(quán)拒絕其投標……不具備招標文件中規(guī)定的資格要求的”。
投訴處理部門對此進行了深入調(diào)查，依據(jù)《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第十三條“招標投標和政府采購應(yīng)當公開透明、公平公正，依法平等對待各類所有制和不同地區(qū)的市場主體，不得以不合理條件或者產(chǎn)品產(chǎn)地來源等進行限制或者排斥。政府有關(guān)部門應(yīng)當加強招標投標和政府采購監(jiān)管，依法糾正和查處違法違規(guī)行為”的規(guī)定，對投訴作出裁決：采購人要求投標人在本地有正式的售后服務(wù)機構(gòu)與上述規(guī)定明顯不符，屬于不正當?shù)钠缫曅?、排他性的要求?/span>
三
案例分析及建議
（一）問題分析
本案例反映了政府采購項目中采購人和招標代理公司在對投標人的服務(wù)機構(gòu)和維修人員進行要求時，應(yīng)注意不得含有傾向性或者排斥潛在投標人的內(nèi)容，即招標文件不得含有傾向性或者排斥潛在投標人的內(nèi)容。一旦出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為，應(yīng)及時予以廢標。
貨物采購項目往往同時涉及貨物的培訓使用及維修服務(wù)等問題，按照采購慣例，此類項目的招標文件可以要求供應(yīng)商對所售商品的本地化售后服務(wù)作出承諾，要求其在限定時間內(nèi)提供培訓維修服務(wù)，以保證售后服務(wù)質(zhì)量。但是，在案例所涉項目的招標公告和招標文件中卻作出了“投標人注冊登記地不在H市的，則在H市應(yīng)有工商注冊登記的服務(wù)機構(gòu)”的規(guī)定，這就導(dǎo)致在招標之前沒有在H市工商局注冊的供應(yīng)商都不能參加此次招標。然而，經(jīng)工商注冊的辦事機構(gòu)并非是提供有效售后服務(wù)的必要條件，采購人和招標代理公司制訂的招標文件要求售后服務(wù)機構(gòu)為在本地進行過注冊登記的機構(gòu)，實際上屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。
（二）處理情況
最后，投訴處理部門對投訴作出了如下裁決：本項目違反了《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第十三條，《政府采購法》第二十二條、第三十六條、第七十七條，以及《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第二十五條“招標文件、資格預(yù)審文件的內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)、強制性標準、政府采購政策，或者違反公開透明、公平競爭、公正和誠實信用原則。有前款規(guī)定情形，影響潛在投標人資格預(yù)審結(jié)果的，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當修改招標文件或者資格預(yù)審文件后重新招標”的規(guī)定，決定對本項目予以廢標，責令采購人重新開展采購活動。
（三）相關(guān)建議
采購人想要組織開展好貨物采購項目，尤其是該項目同時涉及貨物的培訓使用及維修服務(wù)等問題，在招標文件中對投標人提出在限定時間內(nèi)提供培訓維修服務(wù)的明確要求，以保證售后服務(wù)質(zhì)量，是沒有問題的，也是可以理解的，但是絕不能與法律法規(guī)相違背，將提供本地化售后服務(wù)作為資格要求中的廢標條款。在具體操作時，可以進行合理地轉(zhuǎn)化處理。如在招標文件的商務(wù)條款中，將提供本地化售后服務(wù)作為加分項（比如設(shè)置2分左右的分值），以引起投標單位的足夠重視，努力通過各種方法解決此類問題，推動政府采購項目規(guī)范有序開展。
作者及作者單位：林啟惠，北京市朝陽區(qū)職工大學；楊勇，海軍裝備部裝備招標中心
來源：《招標采購管理》2023年第3期
